旅游法第九十五条的内容、主旨及释义
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整理了《中华人民共和国旅游法》第九十五条的全文内容、主旨和释义，以加深对旅游法第九十五条的理解。中华人民共和国旅游法第九十五条内容如下：
主旨本条是对违反本法规定未经许可经营旅行社业务和旅行社违法经营行为予以处罚的规定。 释义和理解本条共两款，分别对未经许可经营旅行社业务和旅行社违法经营行为规定了相应的法律责任。 一、关于未经许可经营旅行社业务行为的构成及处罚 本条第一款对未经主管部门许可，擅自经营旅行社业务的行为规定了相应的法律责任。 （一）关于本违法行为的主体 根据本条第一款规定，本违法行为的主体为一般主体，即任何公司、企事业单位、其他组织或者个人，都有可能成为本违法行为的主体。也就是说，只要实施了未经许可，擅自经营旅行社业务的行为，就会成为本违法行为的主体，将依法受到法律的追究。 （二）关于本违法行为的构成 根据本条第一款的规定，本违法行为的构成，为“违反本法规定，未经许可经营旅行社业务的”。根据2009年2月20国务院令第550号公布的《旅行社管理条例》的规定，旅行社是指“从事招徕、组织、接待旅游者等活动，为旅游者提供相关旅游服务，开展国内旅游业务、入境旅游业务或者出境旅游业务的企业法人”。本法第二十八条规定，设立旅行社，招徕、组织、接待旅游者，为其提供旅游服务，应当具备下列条件，取得旅游主管部门的许可，依法办理工商登记： (1）有固定的经营场所； (2）有必要的营业设施； (3）有符合规定的注册资本； (4）有必要的经营管理人员和导游； (5）法律、行政法规规定的其他条件。根据上述规定，旅行社作为以营利为目的的从事旅游业务的企业，须经许可、工商登记后，方可营业。因此，任何单位或者个人，未经许可，擅自经营旅行社业务的，即构成本违法行为。 （三）关于本违法行为的处罚 根据本条第一款的规定，对本违法行为的处罚，包括以下两个方面的内容： 1关于实施处罚的机关。对本违法行为实施处罚的机关，为“旅游主管部门或者工商行政管理部门”。根据本法第二十八条的规定，设立旅行社，除应当具备法律、行政法规规定的条件外，还应当取得旅游主管部门的许可，并依法办理工商登记。因此，对于没有取得旅游主管部门的许可，擅自经营旅行社业务的，由旅游主管部门依法给予处罚。对于虽然已经取得旅游主管部门许可，但没有依法办理工商登记就擅自经营旅行社业务的，由工商行政管理部门依法给予处罚。 2关于处罚的具体内容。根据本条第一款的规定，对于构成本违法行为的，即“违反本法规定，未经许可经营旅行社业务的”，首先由旅游主管部门或者工商行政管理部门责令改正，即停止违法行为。同时，由旅游主管部门或者工商行政管理部门根据违法行为的情节，给予以下行政处罚： 第一，没收违法所得。所谓没收违法所得，是指实施行政处罚的机关依照法律规定，将违法行为人通过违法行为获取的财产收归国有的一种处罚形式。没收违法所得，是一种财产罚，即对行为人通过实施违法行为而获取的非法收益予以收缴。 第二，处以罚款。所谓罚款，是指实施行政处罚的机关依照法律规定，强迫违法行为人缴纳一定数额的货币从而依法损害或者剥夺违法行为人某些财产的一种处罚形式。罚款也是一种财产罚，即对行为人的财产权予以一定程度的剥夺。根据本条第一款的规定，对于构成本违法行为的，除了“没收违法所得”外，还要“并处”罚款。至于罚款的数额，按照以下两种情况予以确定： (1）违法所得在十万元以下的，或者没有违法所得的，并处“一万元以上十万元以下”的罚款； (2）违法所得在十万元以上的，并处“违法所得一倍以上五倍以下”的罚款。 第三，对责任人员的处罚。根据本条第一款的规定，对于构成本违法行为的，还要对“有关责任人员”予以处罚，具体处罚内容是“处二千元以上二万元以下罚款”。这种既对单位予以处罚又对责任人员予以处罚的制度，简称为“两罚制”，即既处罚单位，又处罚个人，从而对违法行为形成一种震慑力量，促使人人养成遵守法律、依法办事的良好行为习惯。 二、关于旅行社违法经营行为的构成及处罚 本条第二款对旅行社违法经营行为规定了相应的法律责任。 （一）关于本违法行为的主体 根据本条第二款的规定，本违法行为的主体是特定主体，即“旅行社”。也就是说，只有旅行社，才有可能成为本违法行为的主体，其他的公司、企业、事业单位、社会团体以及其他组织和个人，都不会成为本违法行为的主体。 （二）关于本违法行为的构成 根据本条第二款的规定，本违法行为，包括以下五种具体情形： 1未经许可经营出境旅游业务。本法第二十九条第二款规定，“旅行社经营前款第二项和第三项业务，应当取得相应的业务经营许可，具体条件由国务院规定”。根据这一规定，已经依法成立，即已经“取得旅游主管部门的许可，依法办理工商登记”的旅行社，如果经营出境旅游业务的，还必须取得相应的业务经营许可，方可经营出境旅游业务。按照国务院《旅行社条例》第八条的规定，“旅行社取得经营许可满两年，且未因侵害旅游者合法权益受到行政机关罚款以上处罚的，可以申请经营出境旅游业务”。如果没有取得相应的业务经营许可，就经营出境旅游业务的，属于违法经营，即构成本违法行为。 2未经许可经营边境旅游业务。根据本法第二十九条第二款的规定，旅行社经营边境旅游业务的，应当取得相应的业务经营许可。至于许可的“具体条件由国务院规定”。因此，已经依法成立的旅行社，如果需要经营边境旅游业务的，还必须取得相应的业务经营许可。如果没有取得相应的业务经营许可，就经营边境旅游业务的，属于违法经营，即构成本违法行为。 3出租旅行社业务经营许可证。本法第三十条中明确规定，旅行社不得“出租”旅行社业务经营许可证。所谓出租旅行社业务经营许可证，是指依法成立的旅行社，将旅游主管部门颁发的旅行社业务经营许可证，以收取一定费用的方式，转让给他人使用。法律明确禁止出租旅行社业务经营许可证。因此，旅行社将自己依法取得的旅行社业务经营许可证“出租”给他人使用的，即构成违法行为。 4出借旅行社业务经营许可证。本法第三十条中明确规定，旅行社不得“出借”旅行社业务经营许可证。所谓出借旅行社业务经营许可证，是指依法成立的旅行社，将旅游主管部门颁发的旅行社业务经营许可证，借给他人使用。法律明确禁止出借旅行社业务经营许可证。因此，旅行社将自己依法取得的旅行社业务经营许可证，“出借”给他人使用的，即构成违法行为。 5以其他方式非法转让旅行社业务经营许可。本法第三十条中明确规定，旅行社不得“以其他形式非法转让”旅行社业务经营许可。所谓以其他形式非法转让，是指旅行社采取出租、出借以外的其他形式将旅行社业务经营许可提供给他人使用。按照2009年4月3日国家旅游局令第30号公布的《旅行社条例实施细则》第二十七条第二款的规定，旅行社的下列行为属于转让、出租或者出借旅行社业务经营许可证的行为： (1）除招徕旅游者和符合该实施细则规定的接待旅游者的情形外，准许或者默许其他企业、团体或者个人，以自己的名义从事旅行社业务经营活动的； (2）准许其他企业、团体或者个人，以部门或者个人承包、挂靠的形式经营旅行社业务的。法律明确禁止以其他方式非法转让旅行社业务经营许可证。因此，旅行社将自己依法取得的旅行社业务经营许可证，“以其他形式非法转让”给他人使用的，即构成违法行为。 （三）关于本违法行为的处罚 根据本条第二款的规定，构成本违法行为的，即旅行社未经许可经营出境旅游业务、边境旅游业务，或者出租、出借旅行社业务经营许可证，或者以其他方式非法转让旅行社业务经营许可的，首先要按照本条第一款的规定给予处罚，即由旅游主管部门或者工商行政管理部门责令改正，“没收违法所得，并处一万元以上十万元以下罚款；违法所得十万元以上的，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款；对有关责任人员，处二千元以上二万元以下罚款”。同时，还要给予以下的处罚： 1责令停业整顿。所谓责令停业整顿，是指实施行政处罚的机关依法责成实施违法行为的旅行社停止经营活动，整顿其内部经营管理制度、措施，从而在一定程度上限制或者剥夺其经营能力的一种处罚形式。旅行社未经许可经营出境旅游业务、边境旅游业务，或者出租、出借旅行社业务经营许可证，或者以其他方式非法转让旅行社业务经营许可的，除了给予没收违法所得、并处罚款的处罚外，还要责令其停业整顿。在停业整顿期间，旅行社不得开展经营活动。 2吊销旅行社业务经营许可证。所谓吊销旅行社业务经营许可证，是指实施行政处罚的机关依法注销实施违法行为的旅行社的业务经营许可证，从而剥夺其继续经营旅行社业务能力的一种处罚形式。吊销经营许可证，是一种能力罚，即剥夺违法行为的经营能力、经营资格。按照国务院《旅行社管理条例》第四十二条的规定，“旅行社被吊销《旅行社业务经营许可证》的，由工商行政管理部门相应吊销营业执照”。需要注意的是，根据本条第二款的规定，吊销旅行社业务经营许可证，需要具备“情节严重的”条件，即违法行为达到了相当的严重程度。至于哪些情况属于“情节严重”，即“情节严重”的具体条件，需要有关方面在制定本法的配套性法规、规章时，根据实际情况，予以进一步的明确。 3对直接负责的主管人员处以罚款。即“对直接负责的主管人员，处二千元以上二万元以下罚款”。需要注意的是，本条第一款规定的是“对有关责任人员”“处二千元以上二万元以下罚款”，这里规定的是对“直接负责的主管人员”进行处罚，虽然两者的罚款数额相同，但两者的处罚对象有所不同。所谓“直接负责的主管人员”，是指旅行社中负责相关业务的管理人员，如副总经理、部门经理等人员。 警告! 以上内容仅供参考，不一定能够作为权威解释。 |
